Adi Ortaklıkta İç Ve Dış İlişkiler

İÇİNDEKİLER            VII KISALTMALAR LİSTESİ      XIII GİRİŞ 1 1.1. Konuya Genel Bir Bakış              1 1.2. Adi Ortaklık İlişkisinin Tarihi Gelişimi     4 1.3. Çalışmanın Amacı ve Sınırları    6 BİRİNCİ BÖLÜM GENEL OLARAK ADİ ORTAKLIK SÖZLEŞMESİ ADİ ORTAKLIK İLİŞKİSİNİN TEMEL ÖZELLİKLERİ 9 2.1. Adi Ortaklık Sözleşmesinin Tanımı          9 2.2. Adi Ortaklık Sözleşmesinin Unsurları       12 2.2.1. Kişi unsuru          12 2.2.2. Sözleşme unsuru 16 2.2.2.1. Genel olarak (özellikle sözleşmenin kurulması)           16 2.2.2.2. Sözleşmenin hukukî niteliği ve şekli               18 2.2.2.2.1. Hukukî niteliği    18 2.2.2.2.2. Şekli      20 2.2.2.3. İrade sakatlıklarının adi ortaklık sözleşmesine etkisi   25 2.2.2.4. Muvazaanın (danışıklılığın) ve aşırı yararlanmanın (gabinin) adi ortaklık sözleşmesine etkisi       26 2.2.2.4.1. Muvazaanın (danışıklılığın) etkisi  26 2.2.2.4.2. Aşırı yararlanmanın (gabinin) etkisi              29 2.2.3. Katılım payı (sermaye) unsuru        30 2.2.4. Ortak amaç (müşterek gaye) unsuru              31 2.2.5. Ortak amaç uğruna birlikte çaba gösterme (affectio societatis) unsuru   35 2.3. Adi Ortaklığın Benzer Hukukî Kurumlarla Karşılaştırılması              37 2.3.1. Genel olarak        37 2.3.2. Ticaret ortaklıkları (şirketleri) ile karşılaştırılması     37 2.3.3. Kat mülkiyeti (ve kat irtifakı) ile karşılaştırılması     39 2.3.4. Dernek ile karşılaştırılması             42 2.3.5. Kooperatif ile karşılaştırılması       44 2.3.6. Sonuca katılmalı tüketim ödüncü sözleşmesi ile karşılaştırılması          47 2.3.7. Sonuca katılmalı hizmet sözleşmesi ile karşılaştırılması          48 2.3.8. Ürüne katılmalı kira sözleşmesi ile karşılaştırılması  51 2.4. Adi Ortaklık Sözleşmesi İle İlgili Kanuni Düzenleme ve Bu Düzenlemenin Uygulama Alanı  52 2.4.1. Genel olarak        52 2.4.2. Türk Borçlar Kanununun adi ortaklık sözleşmesini düzenleme şeklinin yetersizliği             55 2.5. Türk Borçlar Kanunu’nun Genel Hükümlerinin (TBK. 1-206) ve Türk Ticaret Kanunu’nun Ticaret Ortaklıklarına İlişkin Genel Hükümlerinin (TTK. 124-210) Adi Ortaklığa Uygulanabilirliği          56 2.5.1. Türk Borçlar Kanunu’nun genel hükümlerinin (TBK. 1-206) adi ortaklığa uygulanabilirliği 56 2.5.2. Türk Ticaret Kanunu’nun ticaret ortaklıklarına ilişkin genel hükümlerinin adi ortaklığa uygulanabilirliği 62 2.6. Adi Ortaklığın Başlıca Yapılanma Şekilleri ve Adi Ortaklık Temeline Dayalı Sözleşme Tipleri                63 2.6.1. Adi ortaklığın başlıca yapılanma şekilleri     63 2.6.1.1. İç ortaklık              63 2.6.1.2. Dış ortaklık           66 2.6.1.3. Çifte ortaklık        67 2.6.2. Adi ortaklık temeline dayalı farklı sözleşme tipleri     69 2.6.2.1. Genel olarak         69 2.6.2.2. Kartel      69 2.6.2.3. Konzern  71 2.6.2.4. Konsorsiyum         72 2.6.2.5. Joint venture         74 İKİNCİ BÖLÜM ADİ ORTAKLIKTA İÇ İLİŞKİLER ORTAKLARIN BORÇLARI 77 3.1. Katılım Payı (Sermaye) Borcu    77 3.1.1. Genel olarak       77 3.1.2. Katılım payı olarak getirilebilecek değerler 81 3.1.2.1. Paranın katılım payı olarak getirilmesi            83 3.1.2.2. Emeğin ve ticarî itibarın katılım payı olarak getirilmesi             86 3.1.2.3. Bir taşınır veya taşınmazın mülkiyetinin veya kullanım hakkının katılım payı olarak getirilmesi          88 3.1.2.4. Alacak hakkının katılım payı olarak getirilmesi            91 3.1.2.5. Ticarî işletmenin katılım payı olarak getirilmesi           92 3.1.3. Katılım payı borcunun ifa edilmemesi ve sonuçları   93 3.1.3.1.Genel olarak          93 3.1.3.2. Katılım payı borcunun ifasının imkânsızlığı 93 3.1.3.2.1. Baştaki ifa imkânsızlığı    93 3.1.3.2.2. Sonraki ifa imkânsızlığı   95 3.1.3.3. Katılım payı borcunun ifasında satış ve kira sözleşmeleri hükümlerinin uygulanması 96 3.1.3.3.1. Genel olarak       96 3.1.3.3.2. Yararın ve hasarın geçmesi              97 3.1.3.3.3. Katılım payı borcunu ifa eden ortağın zapttan ve ayıptan sorumluluğu   98 3.1.3.3.3.1. Katılım payı olarak taşınır veya taşınmaz bir malın mülkiyetinin getirilmesi durumunda               98 3.1.3.3.3.1.1. Zapttan sorumluluk            98 3.1.3.3.3.1.2. Ayıptan sorumluluk            101 3.1.3.3.3.2. Katılım payı olarak taşınır veya taşınmaz bir malın kullanım hakkının getirilmesi durumunda              103 3.1.3.4. Katılım payı borcunu ifada temerrüt ve sonuçları        104 3.1.3.4.1. Genel olarak       104 3.1.3.4.2. İfa davası (Eda davası)    105 3.1.3.4.3. Temerrüt faizi     107 3.1.3.4.4. Ceza koşulu (cezaî şart)   108 3.1.3.4.5. Tazminat davası 110 3.1.3.4.6. Ortaklıktan çıkarma (ihraç)             110 3.1.3.4.7. Ortaklığın feshi  111 3.2. Sadakat Borcu 112 3.3. Özen Borcu     114 3.4. Rekabet Etmeme Borcu 118 3.5. Kazancın Paylaşılması ve Kazanç ve Zarara Katılma           121 3.5.1. Genel olarak        121 3.5.2. Kazancın paylaşılması      121 3.5.3. Kazanç ve zarara katılma 123 3.5.3.1. Genel olarak         123 3.5.3.2. Ortaklık kazanç ve zararının yönetici ortak tarafından belirlenmesi           124 3.5.3.3. Ortaklar arasında kazanç ve zararın paylaştırılması    124 3.5.3.4. Kazanç ve zararın mahkeme tarafından belirlenmesi (Kazanç payının belirlenmesi ve ödenmesi davası)     128 ORTAKLARIN HAKLARI 131 4.1. Yönetim Hakkı              131 4.2. Ortaklık İşlerini İnceleme (Denetim) Hakkı           133 4.3. Ortakların Ücret, Faiz ve Giderleri İsteme Hakkı  135 4.3.1. Genel olarak        135 4.3.2. Ortakların ortaklık işleri için yaptığı giderler, uğradıkları zararlar ve üstlendikleri borçlar      136 4.3.2.1. Gider kavramı ve istenebilecek giderler          136 4.3.2.2. Zarar kavramı ve istenebilecek zararlar          138 4.3.2.3. Borç kavramı ve ileri sürülebilecek borçlar   139 4.3.3. Ortağın avans olarak verdiği para için faiz ve sarfetmiş olduğu emek için ücret talep etme hakkı    142 4.3.3.1. Ortağın avans olarak verdiği para için faiz talep etme hakkı      142 4.3.3.2. Ortağın sarfetmiş olduğu emek için ücret talep etme hakkı      143 4.4. Tasfiye payını isteme hakkı      143 ORTAKLIK KARARLARI VE ORTAKLARIN OY HAKKI 144 5.1. Genel Olarak   144 5.2. Ortaklık Kararlarının Hukukî Niteliği        148 5.3. Ortaklık Kararlarının Konusu     149 5.4. Ortaklık Kararlarının Alınmasındaki Genel Kurallar             150 5.4.1. Genel olarak        150 5.4.2. Toplantı yeter sayısı          150 5.4.3. Karar yeter sayısı               150 5.5. Ortakların Oy Hakkı     151 5.5.1. Oy hakkının hukukî niteliği              151 5.5.2. Oy hakkının kullanımında temsil ve oy hakkının sınırlandırılması 153 5.6. Ortaklık Kararlarının Geçersizliği               155 ORTAKLIĞIN YÖNETİMİ 157 6.1. Genel Olarak   157 6.2. Adi Ortaklıkta Yönetim Kavramı ve Anlamı          158 6.3. Yönetim Hakkının Kazanılması ve Kullanılması   159 6.4. Olağan ve Olağan Dışı Yönetim İşleri       160 6.4.1. Genel olarak        160 6.4.2. Olağan yönetim işleri         160 6.4.3. Olağan dışı yönetim işleri  162 6.5. Yönetici Ortakların Hukukî Durumu        165 6.6. Yönetim Yetkisinin Kaldırılması ve Sınırlanması 167 6.6.1. Genel olarak        167 6.6.2. Konuya ilişkin TBK. 629 hükmünün yorumlanması ve niteliği               169 6.6.3. Yönetim yetkisinin kaldırılmasında ve sınırlanmasında haklı sebep kavramı    170 6.6.4. Yönetim yetkisinin kaldırılması ve sınırlanması hakkının kullanılması ve sonuçları  171 ORTAKLAR ARASINDAKİ VE ORTAKLIK YAPISINDAKİ DEĞİŞİKLİKLER 175 7.1. Yeni Ortak Alımı, Ortaklık Payının Devri ve Alt Katılım    175 7.1.1. Genel olarak        175 7.1.2. Yeni ortak alımı 175 7.1.3. Ortaklık payının devri       178 7.1.4. Alt katılım           183 7.2. Ortaklıktan çıkma ve çıkarılma  185 7.3. Ortaklıktan Çıkma ve Çıkarılmanın Malî Sonuçları              189 ADİ ORTAKLIKTA ORTAKLAR ARASI İLİŞKİ BAKIMINDAN ZAMANAŞIMI 191 8.1. Genel Olarak   191 8.2. Zamanaşımı Süresinin Başlangıcı             192 ÜÇÜNCÜ BÖLÜM ADİ ORTAKLIKTA DIŞ İLİŞKİLER DIŞ İLİŞKİDE ÖNEM ARZ EDEN VE ADİ ORTAKLIĞA HÂKİM OLAN PRENSİPLER 193 9.1. Adi Ortaklığın Tüzel Kişiliğinin ve Buna Bağlı Olarak Hak ve Fiil Ehliyetinin Bulunmaması           193 9.1.1. Genel olarak        193 9.1.2. Adi ortaklığın tüzel kişiliğinin bulunmamasının hukukî sonuçları               197 9.1.2.1. Yargılama ve takip hukuku açısından taraf ehliyetinin olmaması             197 9.1.2.2. Hukukî işlemlerde taraf olarak yer alamaması             202 9.1.2.3. Ortaklık işlemlerinden doğan borçlardan ortaklığın sorumlu olmaması             203 9.1.2.4. Ortaklığa ait taşınmaz malların ortaklık adına tapuya tescil edilememesi              205 9.1.2.5. Ortaklığın ticaret unvanı kullanamaması ve buna bağlı olarak ticaret siciline tescil edilememesi       206 9.2. Ortaklık Malvarlığına Dâhil Değerlerin Elbirliği Hâlinde Bütün Ortaklara Ait Olması     209 9.3. Sorumluluk Açısından Ortaklar Arasında Müteselsil Sorumluluk Olması              212 ADİ ORTAKLIKTA TEMSİL 213 10.1. Genel Olarak 213 10.2. Ortağın Doğrudan Temsilci Olarak Hareket Etmesi            215 10.2.1. Adi Ortaklıkta Doğrudan Temsilin Şartları              216 10.2.1.1. Temsil yetkisinin varlığı             216 10.2.1.1.1. Temsil yetkisinin verilmesinde şekil sorunu          217 10.2.1.2. Temsilcinin tüm ortaklar adına hareket etmesi ve temsil yetkisini belli etmesi        219 10.2.2. Yönetici ortağın temsil yetkisine sahip olduğu karinesi (TBK. 637/III) 221 10.2.3. Ortakların yetkisiz temsili            223 10.3. Ortağın Dolaylı Temsilci Olarak Hareket Etmesi 225 10.4. Temsil Yetkisinin Sona Ermesi 230 ADİ ORTAKLIKTA TEMSİLİN SONUÇLARI VE SORUMLULUK 232 11.1. Genel Olarak 232 11.2. Doğrudan Temsilin Söz Konusu Olduğu Hallerde               232 11.3. Dolaylı Temsilin Söz Konusu Olduğu Hallerde   233 11.4. Müteselsil Sorumluluk               233 SONUÇ 240 KAYNAKÇA 245